La incautación de acciones y el principio de afectio societatis

La sociedad de responsabilidad limitada representa el tipo societario adoptado por los empresarios brasileños en la gran mayoría de los casos, en gran medida debido a su naturaleza contractual: los socios asumen obligaciones mutuas para el cumplimiento de los fines sociales, actuando como verdaderos socios comerciales, y establecen las reglas de estructura y funcionamiento de la sociedad, por las cuales permanecerán recíprocamente vinculados según los términos de los estatutos, el acto constitutivo de la sociedad.

De hecho, toda sociedad mercantil nace del acuerdo de voluntades de sus socios, de la combinación de esfuerzos para explotar la actividad económica en sociedad, independientemente del tipo de sociedad elegido. Denominado por la doctrina «affectio societatis», «animus contrahendi societatis» o «espíritu societario», se refiere al interés común en constituir y mantener una sociedad para el logro de un fin específico. El

«affectio societatis» se presenta como un principio importante del derecho societario, y el Tribunal Superior de Justicia ha afirmado que es un «elemento específico del contrato societario», que se caracteriza por «la voluntad de unirse y aceptar los riesgos comunes del negocio» (1). Como se verá más adelante, la importancia de la colaboración y la confianza mutua entre los socios en relación con el objeto social previsto será mayor o menor según el tipo de sociedad adoptado, punto en el que difieren las sociedades contractuales y estatutarias.

En las sociedades contractuales, los socios mantienen relaciones jurídicas claras entre sí, de modo que las características personales de las partes contratantes se convierten en un elemento esencial para su existencia. Por lo tanto, se caracteriza por el carácter personal de su organización societaria (intuitu personae), en la medida en que esta solo puede mantenerse si se preserva la armonía entre los socios contratantes, quienes actuarán conjuntamente para alcanzar el objeto social. En cambio, en las sociedades estatutarias, la identidad del socio es, por regla general, solo un elemento accesorio, constituyéndose principalmente en función del capital a invertir y sin mayor consideración por la persona de sus accionistas (intuitu pecuniae).

En este sentido, la transmisión de acciones entre socios o a favor de terceros estará sujeta a mayores o menores limitaciones legales, según el tipo de sociedad elegido. En el caso de una sociedad anónima, se aplica el principio de libre transmisibilidad de acciones, según el cual la entrada de terceros en la estructura societaria es independiente del consentimiento de los demás accionistas (2). En una sociedad de responsabilidad limitada, cuando los estatutos no se pronuncian al respecto, la oposición de los titulares de más de una cuarta parte del capital social es suficiente para impedir la transmisión de acciones a un tercero (3), en cuyo caso se entiende como una sociedad colectiva. Por otro lado, también es posible que los estatutos autoricen la libre transmisibilidad de acciones a terceros, lo que caracteriza a una sociedad de capital.

Dada la naturaleza personal de una sociedad de responsabilidad limitada, surge la pregunta sobre la posibilidad de embargar las acciones por las deudas personales de un socio: ¿podría un acreedor, ajeno a la estructura de la sociedad, adquirir las acciones del deudor y convertirse en socio de una sociedad contractual?

En primer lugar, es importante aclarar que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes, presentes y futuros, según lo establecido en el artículo 591 del Código de Procedimiento Civil (4). El mismo instrumento legal no menciona las acciones de una sociedad de responsabilidad limitada cuando se trata de bienes absolutamente inembargables, por lo que su embargo está permitido.

Si bien los estatutos sociales exigen el consentimiento de los demás socios para la entrada de un tercero en la sociedad, la jurisprudencia acepta el embargo de las acciones (5). Esto se debe a que la responsabilidad patrimonial es un principio de orden público, que evidentemente prevalece sobre cualquier posible exigibilidad de un acuerdo privado entre los socios; el acreedor no puede ver frustrado su interés legítimo debido a una limitación que la ley no creó.

Español Aunque se permite el embargo de acciones, esto no implica necesariamente el ingreso del acreedor en la sociedad, ya que la ley ofrece alternativas para la satisfacción de su crédito preservando la affectio societatis: (i) la ejecución puede recaer sobre las utilidades a las que tendría derecho el deudor, hasta el monto de la deuda, de conformidad con el artículo 1.026, caput, del Código Civil (6); (ii) la sociedad puede redimir la ejecución, en los términos del artículo 651 del Código de Procedimiento Civil (7); (iii) la sociedad puede ser notificada por el tribunal de la ejecución, asegurando preferencia a los socios para adjudicarse las acciones embargadas, de conformidad con el artículo 685-A, §4 del Código de Procedimiento Civil (8); o (iv) si no se llega a una solución satisfactoria, el acreedor podrá solicitar la disolución parcial de la sociedad, con la liquidación de la participación del deudor, cuyo valor, tras determinarse conforme a la ley, se depositará en el tribunal de ejecución, según lo dispuesto en el párrafo único del artículo 1.026 del Código Civil (9).

En vista de lo anterior, es evidente cómo dichas alternativas buscan resolver el antagonismo de los intereses en juego: por un lado, el acreedor legítimo que busca la satisfacción de su crédito no puede verse perjudicado por un obstáculo sin previsión legal; por otro lado, los socios que aspiran a mantener la sociedad no pueden ser obligados a aceptar la entrada de un extraño en su empresa, lo que desvirtuaría su propia naturaleza constitutiva.

(1) STJ – Decisión unánime de la 3ª Cámara, publicada en el Diario Oficial del 15-4-96, página 11.531 – Recurso n.º 90.995-RS – Ponente: Ministro Cláudio Santos – Abogados: Cláudio Leite Pimentel y Luiz Carlos E. Piva. (2) “Artículo 36. Los estatutos de una sociedad anónima cerrada pueden imponer limitaciones a la transferencia de acciones nominativas, siempre que regulen meticulosamente dichas limitaciones y no impidan la negociación, ni sometan al accionista a la discreción de los órganos de administración de la sociedad o de la mayoría de los accionistas. Párrafo único. La limitación a la transferencia creada por una modificación de los estatutos solo se aplicará a las acciones cuyos titulares consientan expresamente en ella, mediante una solicitud de inscripción en el libro ‘Registro de Acciones Nominativas’.” (Ley n.º 6.404/1976) (3) Art. 1.057, caput: En ausencia de contrato, un socio puede transferir su cuota, total o parcialmente, a otro socio, independientemente de la opinión de los demás, o a un tercero, si no hay oposición de los titulares de más de una cuarta parte del capital social. (Ley N.º 10.406/2002) (4) Art. 591. El deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros, salvo las restricciones establecidas por la ley. (Ley N.º 5.869/1973) (5) «Este Tribunal ya ha establecido el entendimiento de que es posible embargar una cuota social, incluida la cláusula contractual que prohíbe la libre enajenación de cuotas en una sociedad de responsabilidad limitada, lo cual no impide el embargo de dichas cuotas para garantizar el pago de la deuda personal de un socio. Esto se debe a que dicho embargo no encuentra prohibición legal ni vulnera el principio de affectio societatis, ya que no implica necesariamente la incorporación de un nuevo socio». (STJ – 3rd Panel – AgRg en AREsp 231266 / SP – 2012/0194699-8 – Relator Min. SIDNEI BENETI. 10/06/2013) (6) Art. 1.026, caput: El acreedor privado de un socio puede, en la insuficiencia de otros activos del deudor, hacer cumplir la ejecución contra lo que se le debe en las ganancias de la empresa, o en la parte que le corresponde en liquidación. (Ley No. 10.406/2002) (7) Art. 651. Antes de que los activos sean adjudicados o vendidos, el deudor puede, en cualquier momento, redimir la ejecución pagando o depositando el monto actualizado de la deuda, más intereses, costas y honorarios de abogados. (Ley No. 5.869/1973) (8) Art. 685-A. Es lícito que el acreedor, ofreciendo un precio no inferior al valor de tasación, solicite la adjudicación de los bienes embargados. (…) § 4 En caso de embargo de una acción por parte de un acreedor ajeno a la sociedad, se notificará a esta, garantizando la preferencia de los socios. (Ley N.º 5.869/1973) (9) Párrafo único. Si la sociedad no se disuelve, el acreedor podrá solicitar la liquidación de la acción del deudor, cuyo valor, determinado de conformidad con el art. 1.031, se depositará en efectivo ante el tribunal de ejecución, dentro de los noventa días siguientes a dicha liquidación. (Ley N.º 10.406/2002)